La France met en œuvre des mises à jour de son régime de filtrage des IDE | JD Supra

Le régime de contrôle des investissements directs étrangers (IDE) en France a récemment connu d’importantes évolutions, notamment à travers des lignes directrices publiées par la Direction générale du Trésor, la mise en place d’une plateforme de candidature en ligne lancée en octobre 2023 et la mise à jour du périmètre en décembre 2023. de la réglementation sur le filtrage des IDE.

NOUVELLES DIRECTIVES POUR LE RÉGIME DE CONTRÔLE DES IDE

Le ministère français de l’Économie et des Finances, par l’intermédiaire de la Direction générale du Trésor, a publié en septembre 2022 un document fixant les grandes orientations relatives aux IDE en France. (Pour les besoins de cette publication, « étranger » fait référence à toute entité, individu ou investissement non français, selon le cas.)

Les lignes directrices précisent le champ d’application du contrôle des IDE en France ainsi que la procédure d’autorisation ou d’examen préalable d’une activité soumise au filtrage des IDE. Ils précisent également les contrôles qui sont exercés par l’État français lors de l’octroi de cette autorisation.

En pratique, ces lignes directrices ont le mérite de clarifier certains points complexes des demandes d’IDE, et ont été bien accueillies par les professionnels du droit pour leur caractère descriptif. Par exemple, les lignes directrices fournissent des informations précieuses et/ou des exemples concrets de ce qui devrait être considéré comme un « secteur d’activité » (branche d’activité) relevant du régime des IDE et qui doivent être identifiés en présence de chaînes de détention au sein des fonds d’investissement.

ABAISSE TEMPORAIRE DU SEUIL DECLENCHANT LE CONTROLE POUR DEVENIR PERMANENT

L’abaissement à 10 % du seuil déclenchant le contrôle des investissements étrangers dans les sociétés françaises cotées sur un marché réglementé, qui devait initialement être une mesure temporaire, est désormais devenu une exigence permanente par le décret n° 2023-1293 du 28 décembre 2023. , entrée en vigueur le 1er janvier 2024.

L’abaissement du seuil a été initialement instauré pendant la pandémie, puis a été prolongé en raison des crises mondiales successives qui ont accru la vulnérabilité de certains secteurs et déstabilisé plusieurs entreprises, les rendant vulnérables aux investissements hostiles.

Pour rappel, le décret n° 2019-1590 du 31 décembre 2019 définit les règles de contrôle des IDE au travers des articles L. 151-1 à L. 151-7 du Code monétaire et financier et des articles R. 151-1 à R. 151-17 du Code monétaire et financier. Pour que ces règles s’appliquent (et sous réserve des dérogations prévues par le règlement), trois facteurs sont à considérer :

• L’investisseur est qualifié d’investisseur étranger (article R. 151-1 du code monétaire et financier)
• L’investissement est réalisé dans une personne morale de droit français (article R. 151-2 du Code monétaire et financier)
• L’investissement relève d’une des activités énumérées par le Code monétaire et financier (articles L. 151-3 et R. 151-3 du Code monétaire et financier)

L’investisseur doit être une personne physique étrangère ou une personne physique française domiciliée hors de France, mais peut également être une personne étrangère ou une personne française contrôlée par une ou plusieurs des personnes ci-dessus (la notion de « contrôle » étant donnée au sens de l’article L .233-3 du Code de commerce ou article L. 430-1 du même code).

L’investissement doit passer par (1) la prise de contrôle d’une entité française ou de la succursale française d’une entité étrangère, (2) l’acquisition de tout ou partie d’un métier (branche d’activité), ou (3) le franchissement du seuil de 25 % des droits de vote, directement ou indirectement, de l’entité française ou le franchissement de 10 % des droits de vote d’une société française cotée sur un marché réglementé.

A noter enfin que les investisseurs originaires d’un pays de l’Union européenne ou d’un pays de l’Espace économique européen ayant une convention d’assistance administrative contre la fraude et l’évasion fiscale avec la France sont exclus du champ d’application de cette disposition.

Les activités ciblées par ces textes sont, en principe, celles qui peuvent «porter atteinte à l’ordre public, à la sécurité publique ou aux intérêts de la défense nationale», mais englobe également des activités impliquant «recherche, production ou commercialisation d’armes, de munitions, de poudre à canon et de substances explosives.» Il existe une liste exhaustive prévue à l’article R 151-3 du Code de commerce, liste d’activités qui s’est enrichie au fil du temps. Le dernier né a été introduit par le décret n° 2023-1293 du 28 décembre 2023 portant extension du régime aux traitement et extraction de matières premières critiques.

La procédure de sélection des IDE se déroule en deux phases :

Examen de phase I : pour toutes les demandes

Le ministère français de l’Économie dispose d’un délai de 30 jours ouvrés à compter de la date de réception de la demande d’agrément confirmée complète pour décider que (1) l’opération n’entre pas dans le champ d’application du régime français de filtrage des IDE, (2) l’opération est autorisée. sans condition, ou (3) la demande nécessite un examen plus approfondi dans ce que l’on appelle la « Phase II ».

Examen de phase II : pour les demandes pour lesquelles un examen approfondi est requis

Si un examen plus approfondi s’avère nécessaire, le ministère de l’Économie dispose d’un délai supplémentaire de 45 jours ouvrés pour communiquer à l’investisseur sa décision finale, à savoir (1) approbation de l’opération sans conditions, (2) refus de l’opération, ou (3) l’autorisation soumise à conditions ou la prise d’engagements par l’investisseur étranger pour garantir que la transaction envisagée n’affectera pas négativement l’ordre public (ordre public), la sécurité publique ou la sécurité nationale.

Il est à noter qu’avant le début de toute opération d’investissement, une société cible française faisant l’objet d’un potentiel investissement étranger (ou l’investisseur, avec l’accord de la société cible française) peut également demander un avis au ministère de l’Économie et des Finances afin de pour confirmer si les activités de la société cible relèvent du contrôle des investissements étrangers. Dans un tel cas, un avis sera rendu dans un délai de deux mois calendaires.

NOUVELLE PLATEFORME POUR LES DEMANDES D’IDE POUR SIMPLIFIER LA PROCÉDURE

La Direction générale du Trésor a également récemment mis en place un nouvelle plateforme en ligne de dépôt des demandes d’IDE, opérationnel depuis le 2 octobre 2023.

La plateforme a été présentée comme un outil simple, sécurisé et pédagogique qui permettrait aux investisseurs de déposer et de suivre étape par étape le traitement de leurs demandes d’autorisation relatives aux IDE.

Cette nouvelle procédure s’inscrit également dans une tentative plus large de moderniser et de clarifier les règles applicables aux demandes d’IDE dans la même veine que les lignes directrices mentionnées ci-dessus.

Reste à savoir si cette plateforme simplifiera réellement les soumissions, car certains conseillers juridiques ont indiqué qu’ils trouvaient la plateforme plus contraignante dans les informations pouvant être fournies. Nous comprenons que la plateforme est en chantier depuis son lancement et qu’elle sera améliorée à mesure que les retours des praticiens seront pris en compte par le ministère français des Finances.

(Voir la source.)